试用期该不该买社保？/牛建国
作者:法律资料网 时间:2024-07-03 00:52:11 浏览:9707
来源:法律资料网
用人单位为员工办理社保的义务主要规定在《中华人民共和国社会保险法》中，社保法第五十八条规定，“用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。未办理社会保险登记的，由社会保险经办机构核定其应当缴纳的社会保险费……”。
这个语焉不详的规定造成试用期到底是否应该缴纳社保费用的“灰色”地带，核心争议在于何为“用工之日”？试用期间是否属于正式的“用工”？
从目前法律规定看试用期与正式合同期间毕竟有明显的区别的：
首先，解除权行使要求不同。在劳动关系存续期间，除双方对解除劳动合同有特别约定，职工一般可以提前30日要求解除合同。而试用期间，职工一方可以提前3日无需任何借口就可以反炒单位的鱿鱼。
其次，解除后果不同。如果不是单位明显的违约或者侵权，试用期间解除的合同通常不需要给予员工补偿。员工如果不是有重大违法行为，通常也不需要承担赔偿责任。
再次，试用期的长短与劳动合同长短成“比例”。劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。
这就是说，试用期与正式履行的劳动关系是有明显区别的，试用期是劳动关系建立的“前奏”。在试用期解除合同的情况下，也可能是“终结”。
在以往的若干年司法实践中，在没有签订劳动合同的情况下，劳动关系是否存在很难判断，这给社保责任的起算、工伤认定等工作带来烦恼。为此，国家劳动部曾专门出台认定劳动关系的部门规章，该规章居然将工牌等证据也作为认定劳动关系的依据。这个规定至今仍然未失效。
劳动合同法颁布后，认定劳动关系的依据似乎发生了转变，把是否实际用工作为考察标准，在劳动合同载明的内容与用工事实发生冲突的情况下，法律规定以是否用工作为评判劳动关系的依据。劳动合同法第十条规定“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立”就是例证。
说了用工作为评判劳动关系的依据后，再回过头来说试用期社保的问题。法律规定用工之日起30日内用人单位必须办理员工社保登记。那么试用期是否为“用工”？赞成者认为当然是，理由是法律规定“试用期包含在劳动合同期限内”。但诚如前文所述，如果劳动合同期限就是指用工的期限自不必说。问题是，法律又规定“用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立”，就是说劳动合同并不等于实际用工。我问试用期叫不叫用工，你条款上说试用期包含在劳动合同期限内；我问劳动合同期限是否就是用工，你条款上又说，劳动合同关系自用工之日起建立。这样的法律条款的探寻过程让人昏厥，原因是追寻答案的过程犹如驴推磨式的原地打转。转了以后，你发现问题又给转回来了，问题还是问题，并没有解决。
事实上，办理社保并非像法律条款上的那么简单。特别是网络发达的大城市，办理员工社保登记往往要提交一系列材料，即使登记成功，电脑系统也是从下个月才能生效。办理解除时也一样，即使员工辞职用人单位及时办理了社保解除接转手续，下个月社保费用也是照扣不误。如果让用人单位承担试用期的社保责任，对于那些只上一天班就跑了的员工来说，用人单位如何处置？办还是不办？办一天还是四天（因为有提前3日试用期员工可以合法跑路的规定）？
法律上规定面对社会现实时尴尬了起来。那么，当不当缴纳试用期的社保只能从其他法律关系来找依据了。
根据社保法的立法性质，社保费用的征缴本质上是行政关系，征缴标准、缴纳期限等有它特定的规定，并不以当事人约定为准。可以说，它的征缴性质与税收关系并无二致。所以，有些地方把社保的征缴工作干脆交给税务机关负责也是有些道理的。行政关系中，行政机关要求行政对象履行义务得有法律上的依据，如果没有或者依据不足将承担不利后果，而行政对象则在法无禁止的情况下是可以为所欲为的。说白了，在法律对试作期是否应由用人单位承担社保责任模棱两可的情况下，这个立法的“利益”应当归于行政对象而不是行政机关。就是说，就目前立法的现状，行政机关要求用人单位承担试用期社保责任法律依据并不充分。
综上所述，除非法律另有特别规定的情况下，用人单位可以不承担试用期间员工的社保责任。需要说明的是，根据立法法的规定，征缴征收所依据的法律必须是全国人大及其常委会通过的法律才行，国务院及以下单位作为执行机关没有这项权力。（完）
作者：牛建国
成都市人大代表、四川琴台（成都•宜宾）律师事务所主任
国家康居示范工程管理办法
建设部
建设部关于印发《国家康居示范工程管理办法》的通知
建住宅[2000]274号
各省、自治区、直辖市建委（建设厅），计划单列市建委：
自《国家康居示程大纲》（建住房[1999]98号）发布以来，各地建设行政主管部门和房地产开发单位结合本地情 况，积极开展了国家康居示范工程的申报工作。为了进一步加强对国家康居示范工程的申报工作。为了进一步加强对国家康居示范工程的管理，现将《国家康居示范工程管理办法》印发给你们，请结合实际贯彻执行。
2000年12月7日
国家康居示范工程管理办法
第一章 总 则
第一条 为贯彻《国务院办公厅转发建设部等部门关于推进住宅产业现代化提高住宅质量若干意见的通知》（国办发[1999]72号）的精神，落实《国家康居示范工程实施大纲》（建住房[1998]98号）所确定的工作内容，指导国家康居示范工程的建设，提高住宅建设质量，推进住宅取决于业现代化，制订本办法。
第二条 凡申报国家康居示范工程（以下简称示范工程）的项目，应依照建设部住宅产业化促进中心（以下简称住宅中心）编制的《国家康居示范工程建设技术要点》中的技术体系，并结合当地的住宅产业化现状和发展计划，制定切实可行的建设方案。
第三条 凡申报示范工程的项目，应根据《商品住宅性能认定管理办法》（试行）（建住房[1999]114号）实行住宅性能认定工作。房地产开发企业在申报国家康居示范工程时，应根据当地住宅市场的需求，对拟建住宅按照不同的性能等级（1A、2A、2A）进行申报。
第四条 申报的示范工程应具备一定的规模。大中城市住宅小区用规模不宜小于8公顷；小城市住宅小区用地规模不宜小于6公顷；小城镇住宅小区用地规模不宜小于3公顷。住宅小区的建设应符合统一规划、成片开发、综合配套的要求。
第五条 各省、自治区、直辖市建设行政主管部门应对申报示范工程的数量和质量进行严格把关。工程的定点应贯彻“少而精”和“择优”的原则，但不宜集中在少数地区或城市。示工程应在2-3年内建设完成。
第二章 申报条件和要求
第六条 申报部门型示范工程应符合下列条件：
1、房地产开发企业必须具有一级房地产开发资质；
2、房地产开发企业现有资产负债率不得高于60%；
3、房地产开发企业具有开发10万平方米以上综合配套小区的业绩；
4、示范工程有关住宅产业化的内容体现较高的技术集成及部品集成，符合住宅中心编制的《国家康居示范工程成套技术量评价指标》的要求，评价值应达到先进水平；
5、示范工程建设中应开展国际交流和技术合作。
第七条 申报企业型示范工程应符合下列条件：
1、房地产开发企业必须具有一级房地产开发资质；
2、房地产开发企业现有资产负债率不得高于60%；
3、房地产开发企业具有开发10万平方米以上综合配套小区的业绩；
4、示范工程中有关住宅产业化的内容应体现较高的技术集成及部品集成，符合住宅中心编制的《国家康居示范工程成套技术量化评价指标》的要求，评价值不应低于较先进水平；
5、房地产开发企业具有一定的住宅产品的配套开发生产能力，并形成企业的品牌或能联合多个部品生产企业形成固定的供配体系。
第八条 申报地方型示范工程应符合下列条件：
1、在大中城市开发示范工程的房地产开发企业必须具有二级以上房地产开发资质；在小城市、小城镇开发示范工程的房地产开发企业必须具有三级以上房地产开发资质；
2、示范工程中有关住宅产业化的内容应结合当地条件体现一定的技术集成，符合住宅中心编制的《国家康居示范工程成套技术量化评价指标》的要求，评价值不应低于一般水平；
3、应注重在小城镇或农村设点建设示范工程；
4、示范工程应对地方住宅产品的系列开发、工业化生产、配套供应，起到良好的带动作用，并更具地方居住特色和建筑文化传统
第三章 指导和管理
第九条 按照《国家康居示范工程实施大纲》规定，示范工程由建设部统一指导和管理。
第十条 根据《国家康成示范工程实施大纲》规定，住宅中心负责示范工程的技术指导、建设中期检查、达标考核验收等日常管理工作。凡经批准列入项目实施计划的示范工程，应根扰工程进展情况，由住宅中心会同有关部门组织实施以下各阶段的审查工作：
1、技术可行性研究报告及设计方案的评审：首先由地方建设主管部门组织初审，将初审结果的报住宅中心。住宅中心会同建设部有关司局组织专家委员会依照《国家康居示范工程成套技术量化评价指标》和《国家康居示范工程设计方案评审办法及要求》进行评审。设计方案与技术可行性研究报造应同时报审，评审结果以部文发布。
2、初步设计审查；由地方建设主管部门负责组织，住宅中心委派有关专家到项目所在地参与审查，按照《国家康居示范工程初步设计审查提纲》，重点审查技术可行性研究报告中有关住宅产业化内容落实的情况。
3、施工图审查：由地方建设行政主管部门负责审查施工图设计文件。
4、专项审查：由地方建设主管部门负责组织，住宅中心委派有关专家到项目所在地参与审查，重点审查专项设计《如环境景观设计、智能化设计等》的技术可行性及经济合理性。
5、办理工程质量监督手续：接受当地工程质量监督机构的监督。
6、建设中期检查：地方建设主管部门负责组织工程质量监督、监理等各方人员对示范工程的施工进行中期检查，住宅中心委派有关专家参与，按照《国家康居示范工程建设中期检查提纲》，重点检查工程质量达标和住宅产业化内容在建设工程中的具体实施。对工程中关键性成套技术项目，开展专家现场指导和技术培训工作。
7、达标考核验收：工程竣工验收后，向当地建设行政主管部门备案。地方建设行政主管部门依据国家有关法律、法规、标准规范和《城市住宅小区竣工综合验收管理办法》，对示范工程进行验收，验收合格后，向建设部申请达标验收。建设部会同地方建设主管部门组成达标验收小组，按照《商品住宅性能认定管理办法》（试行）（建设房[1999]114号文）对示范工程进行性能认定，并颁发相应的等级证书和标志；按照《国家康居示范工程达标验收考核指标》内容进行达标验收，并根据以上验收结果，对示范工程和有关单位颁发标志。
第十一条 申报示范工程，应按照住宅中心网站（www.chinahouse.gov.cn）上“国家康居示范工程申报”的要求，在线填写申报表，报送住宅中心；凡经批准实施的示范工程，应在住宅中心网站“示范小区在线”栏目建立项目主页，并及时更新开发建设过程中的产业化动态、工程进展等信息。
第四章 附 则
第十二条 为加强对示范工程的严格管理，对通过阶段性审查的示范工程，每年重新公布一次名单。
第十三条 当示范工程在建设过程中属以下条件之一时，将取消示范资格，不再列入章第一条中公布范围：
1、在设计方案审查、初步设计审查、施工图审查、专项审查、建设中期检查阶段没有通过审查，或没有按照审查意见进行修改；
2、《国家康居示范工程住宅产业技术可行性研究报告》审批通过后，一年半内没有开工的。
第十四条 本办法由建设部负责解释。
第十五条 本办法自发布日起施行。
卫生部关于规范城乡居民健康档案管理的指导意见
卫生部
卫生部关于规范城乡居民健康档案管理的指导意见
各省、自治区、直辖市卫生厅局，新疆生产建设兵团卫生局：
健康档案是医疗卫生机构为城乡居民提供医疗卫生服务过程中的规范记录，是以居民个人健康为核心、贯穿整个生命过程、涵盖各种健康相关因素的系统化文件记录。居民健康档案是居民享有均等化公共卫生服务的重要体现，是医疗卫生机构为居民提供高质量医疗卫生服务的有效工具，是各级政府及卫生行政部门制定卫生政策的参考依据。根据《中共中央、国务院关于深化医药卫生体制改革的意见》（中发〔2009〕6号）和《国务院关于印发医药卫生体制改革近期重点实施方案（2009-2011年）的通知》（国发〔2009〕12号）精神，现就建立城乡居民健康档案并实施规范化管理提出如下意见。
一、指导思想、工作目标和基本原则
（一）指导思想。以科学发展观为指导，按照深化医药卫生体制改革总体要求，将建立、使用和管理居民健康档案作为建立健全基本医疗卫生制度的重要举措，创新基层医疗卫生机构服务模式，完善服务功能，逐步实现人人享有基本医疗卫生服务的目标。
（二）工作目标。到2009年底，按照国家统一建立居民健康档案的要求，农村居民健康档案试点建档率达到5％，城市地区居民健康档案建档率达到30％；到2011年，农村达到30%，城市达到50%。到2020年，初步建立起覆盖城乡居民的，符合基层实际的,统一、科学、规范的健康档案建立、使用和管理制度。以健康档案为载体，更好地为城乡居民提供连续、综合、适宜、经济的公共卫生服务和基本医疗服务。
（三）基本原则。
——政策引导、居民自愿。加强政策宣传，积极引导城乡居民自愿参与建立健康档案工作。
——突出重点、循序渐进。优先为老年人、慢性病患者、孕产妇、0－3岁儿童等建立健康档案，逐步扩展到全人群。
——规范建档、有效使用。规范健康档案的建立、使用和管理，保证信息的连续性、完整性和有效使用。
——资源整合、信息共享。以基层医疗卫生机构为基础，充分利用辖区相关资源，共建、共享居民健康档案信息，逐步实现电子信息化。
二、积极稳妥推进建立城乡居民健康档案工作
（一）逐步建立健康档案。建立城乡居民健康档案工作应当在县（市、区）卫生行政部门的统一领导下由社区卫生服务中心、社区卫生服务站和乡镇卫生院、村卫生室等城乡基层医疗卫生机构具体负责。通过开展国家基本公共卫生服务、日常门诊、健康体检、医务人员入户服务等多种方式为居民建立健康档案，并根据服务提供情况做相应记录。健康档案信息应当齐全完整、真实准确。其他医疗卫生机构应当配合做好健康档案的补充和完善工作。居民健康档案内容主要由个人基本信息、健康体检记录、重点人群健康管理及其他卫生服务记录组成。具体内容和方法执行《国家基本公共卫生服务规范（2009年版）》有关要求。
（二）有效使用健康档案。健康档案应当统一存放于城乡基层医疗卫生机构。根据有关法律法规的规定，城乡基层医疗卫生机构提供医疗卫生服务时，应当调取并查阅居民健康档案，及时记录、补充和完善健康档案。要做好健康档案的数据和相关资料的汇总、整理和分析等信息统计工作，了解和掌握辖区内居民的健康动态变化情况，并采取相应的适宜技术和措施，对发现的卫生问题有针对性地开展健康教育、预防、保健、医疗和康复等服务。以居民健康档案为平台，促进基层医疗卫生机构转变服务模式，实现对城乡居民的健康管理。
（三）规范管理健康档案。城乡基层医疗卫生人员在为居民建立及使用健康档案时，要符合《执业医师法》、《乡村医生从业管理条例》等有关法律法规规定。基层医疗卫生机构应当建立居民健康档案的调取、查阅、记录、存放等制度，明确居民健康档案管理相关责任人，保证居民健康档案的方便使用和保管保存。各县级卫生行政部门要落实好建立健康档案的机构、人员、经费和设施等保障措施并加强对建立健康档案工作的监督管理。
居民健康档案一经建立，要为居民终身保存。要遵守档案安全制度，不得造成健康档案的损毁、丢失，不得擅自泄露健康档案中的居民个人信息以及涉及居民健康的隐私信息。除法律规定必须出示或出于保护居民健康目的，居民健康档案不得转让、出卖给其他人员或机构，更不能用于商业目的。
城乡基层医疗卫生机构因故发生变更时，应当将所建立的居民健康档案完整移交给县级卫生行政部门或承接延续其职能的机构管理。
（四）逐步建立电子健康档案信息系统。各地要积极创造条件，根据卫生部《健康档案基本架构与数据标准（试行）》（卫办发〔2009〕46号）、《基于健康档案的区域卫生信息平台建设指南（试行）》和相关服务规范的要求，逐步推进建立标准化电子健康档案。鼓励以省或地级市为单位研究开发相关信息系统。电子健康档案信息系统要逐步与新型农村合作医疗、城镇职工和居民基本医疗保险信息系统以及传染病报告、免疫接种、妇幼保健和医院电子病例等信息系统互联互通，实现信息资源共享，建立起以居民健康档案为基础的区域卫生信息平台。
三、保障措施
（一）加强领导,落实责任。地方各级卫生行政部门要充分认识建立城乡居民健康档案工作的必要性和重要性，加强领导，把建立统一居民健康档案工作作为基本医疗卫生服务制度建设、实现基本公共卫生服务均等化的重要内容纳入议事日程。要明确各级卫生行政部门的职责分工，县级卫生行政部门是建立城乡居民健康档案工作的责任主体。要层层落实工作任务，结合本地实际制订工作目标、实施计划和方案，确保建立居民健康档案工作取得实效。
（二）加强宣传，动员居民广泛参与。各地区要充分发挥广播、电视、报刊、网络等媒体的作用，积极宣传建立统一城乡居民健康档案的重要意义，提高居民健康意识。县级卫生行政部门和基层医疗卫生机构要加强与乡镇政府、街道办事处、村（居）委会等基层管理组织和辖区单位的协调与沟通，争取支持，引导居民自觉自愿参与建档工作。
（三）完善经费保障措施。地方各级卫生行政部门要积极协调有关部门，按照有关要求，将建立健康档案工作纳入国家基本公共卫生服务项目并落实相关经费。健康档案的保管保存、日常运行维护、人员培训以及信息系统建设等费用应当纳入财政预算，保障相关经费投入。经费的拨付应当与健康档案建立的数量和质量等考核结果挂钩。
（四）加强健康档案管理能力建设。地方各级卫生行政部门应当广泛开展针对基层医疗卫生人员和管理人员的培训，重点强化居民健康档案相关政策、知识和技能等，使其充分了解工作要求和工作内容，掌握健康档案建立、使用和管理的基本技术和方法。采取多种方式提高相关人员收集、管理和应用信息的能力。
（五）加强监督检查。地方各级卫生行政部门要把建立、使用和管理城乡居民健康档案工作作为卫生行政部门和基层医疗卫生机构绩效考核的重要内容。要会同有关部门，加强对建立居民健康档案工作的检查评估，及时向同级政府及上级卫生行政部门反映检查中发现的问题，调整相关政策措施。卫生部将不定期对城乡居民健康档案的建立、使用和管理等工作进行检查评估。
二〇〇九年十二月一日
