吉林省交通厅办公室关于印发《吉林省道路客运线路经营权有期限使用管理暂行办法》的通知

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山东省青岛市人大常委会


青岛市预防职务犯罪工作条例

2011年1月20日青岛市第十四届人民代表大会常务委员会第二十三次会议通过

2011年3月30日山东省第十一届人民代表大会常务委员会第二十三次会议批准



　　第一条为了加强和规范预防职务犯罪工作，遏制职务犯罪的发生，促进国家工作人员依法、勤勉、公正、廉洁履行职责，根据有关法律法规，结合本市实际，制定本条例。

　　第二条本市行政区域内的预防职务犯罪工作适用本条例。

　　第三条本条例所称的职务犯罪，是指国家工作人员的贪污贿赂犯罪，国家机关工作人员的渎职犯罪、利用职权实施的侵犯公民人身权利和民主权利的犯罪，以及国家机关工作人员利用职权实施的其他犯罪。

　　第四条市、区(市)预防职务犯罪工作领导机构领导、协调本行政区域内的预防职务犯罪工作，日常工作由检察机关负责，所需经费由财政予以保障。

　　第五条预防职务犯罪工作坚持加强教育、健全制度、强化监督的原则，构建内部预防、专门预防、社会预防相结合的防范体系。

　　第六条对下列活动实行职务犯罪重点预防：

　　(一)行政、司法领域中涉及公民人身权利、民主权利、财产权利的活动；

　　(二)国家工作人员的招聘、录用和选拔任用；

　　(三)财政资金和其他政府性资金的管理使用；

　　(四)政府采购、国有土地使用权出让、国有资产产权交易等活动；

　　(五)招生、就业、社会保障、保障性住房审核等活动；

　　(六)项目审批和工程建设、安全生产、食品药品监管、土地管理、自然资源和环境保护等领域的行政执法活动；

　　(七)其他需要实行职务犯罪重点预防的活动。

　　第七条国家机关、事业单位、人民团体和国有公司、企业应当做好下列预防职务犯罪工作：

　　(一)制定、实施预防职务犯罪的措施；

　　(二)开展预防职务犯罪教育、培训和宣传；

　　(三)建立健全内部管理制度，对容易发生职务犯罪的岗位和环节进行监督和制约；

　　(四)严格执行任职回避、个人重大事项报告等制度；

　　(五)查处或者协助查处职务违法违纪行为，发现涉嫌职务犯罪的，依法移送或者及时报告有关机关；

　　(六)接受有关机关对预防职务犯罪工作的指导、监督，如实提供有关材料和情况；

　　(七)指导、监督下级单位预防职务犯罪工作。

　　国家机关、事业单位、人民团体和国有公司、企业应当将预防职务犯罪工作纳入单位工作目标管理，并指定相关机构承担预防职务犯罪的具体工作。

　　单位负责人和其他负责人应当将预防职务犯罪工作作为年度述职内容，接受评议和考核。

　　第八条国家机关、事业单位、人民团体和国有公司、企业依照有关法律、法规规定进行招标活动时，应当对投标单位进行行贿犯罪档案查询。

　　第九条行政机关应当依法公开职责权限、办事程序以及行政许可、行政征收、行政处罚、行政强制、行政给付等具体行政行为的处理过程和结果，接受社会监督。

　　第十条在诉讼活动中负有侦查、起诉、审判、执行职责的国家机关应当依照法定的权限和程序行使职权，保障当事人的合法权益，并实行错案责任追究制。

　　第十一条检察机关应当做好下列预防职务犯罪工作：

　　(一)分析职务犯罪发生的原因、特点和规律，提出预防对策和建议；

　　(二)组织开展预防职务犯罪警示教育，提供预防职务犯罪的咨询；

　　(三)对受理的职务犯罪线索及时处理，并及时反馈处理情况；

　　(四)在职务犯罪易发、多发领域与有关单位共同开展系统预防和专项预防；

　　(五)建立和完善行贿犯罪档案查询制度，受理社会查询；

　　(六)其他预防职务犯罪工作。

　　第十二条监察机关应当依法对监察对象执法、廉政、效能情况进行监察，警诫消极履职行为，纠正玩忽职守行为，查处违法违纪行为。

　　监察机关应当组织建设电子监察系统，开展对具体行政行为的电子监察。

　　第十三条审计机关应当对财政收支或者财务收支的真实、合法和效益依法进行审计监督，并公开审计结果。

　　审计机关应当加强对政府投资建设项目预决算、政府采购、社会保障基金及其他资金、基金的使用和管理等方面的审计监督，加强对单位内部审计的监督和指导，实行单位主要负责人任期经济责任审计制度。

　　第十四条检察机关应当会同监察机关、审计机关、审判机关开展职务犯罪预测预警工作。

　　第十五条检察机关、监察机关和相关行政机关应当及时采集关于职务犯罪的网络舆情信息并进行分析、研判，采取相应措施。

　　第十六条检察机关发现有关单位存在下列情形的，应当提出预防职务犯罪检察建议：

　　(一)已经发生职务犯罪，需要在制度、机制和管理方面改进完善，防止职务犯罪重发、继发的；

　　(二)已经发生职务违法，可能引发犯罪，应当予以制止、纠正的；

　　(三)存在职务犯罪隐患，需要防范、消除的；

　　(四)职务犯罪具有行业、区域性特点，需要有关部门进行综合防治的；

　　(五)其他需要提出建议的情形。

　　监察机关、审计机关、审判机关在依法履行职责时，发现有关单位在管理和制度上存在可能产生职务犯罪问题的，应当提出监察建议、审计建议、司法建议。

　　检察建议、监察建议、审计建议、司法建议应当以书面形式向被建议单位提出，同时抄送其上级机关或者主管部门。被建议单位在收到相关建议后，应当及时整改，并于收到建议之日起三十日内向提出建议的机关书面反馈整改情况。

　　第十七条国家工作人员教育培训机构应当将预防职务犯罪教育列为教育培训内容。

　　第十八条新闻媒体应当宣传、报道预防职务犯罪工作，对国家机关、事业单位、人民团体和国有公司、企业及其工作人员履行职务的行为依法进行舆论监督。

　　第十九条任何单位和个人有权对预防职务犯罪工作提出意见、建议。

　　任何单位和个人有权对涉嫌职务违法违纪行为进行控告、举报，有关机关应当及时依法处理，并为举报人保密。举报人举报属实，使国家财产免遭、减少损失或者对重大职务犯罪案件的侦破起重要作用的，有关机关应当给予奖励。

　　第二十条担任领导职务的国家工作人员有下列情形之一的，应当依照有关规定追究责任：

　　(一)不履行预防职责，在其任期内本单位工作人员出现职务犯罪行为，造成恶劣影响的；

　　(二)指使、纵容、包庇本单位工作人员利用职务之便，进行违法违纪活动的。

　　第二十一条担任领导职务的国家工作人员利用职权非法干预本条例第六条所列活动的，由所在单位或者主管机关给予处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

　　第二十二条国家机关、事业单位、人民团体和国有公司、企业违反本条例规定，有下列情形之一的，责令限期整改；对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，由所在单位或者主管机关给予处分：

　　(一)无正当理由拒绝、拖延提供预防职务犯罪有关材料和情况，或者提供虚假材料和情况的；

　　(二)收到检察建议、监察建议、审计建议、司法建议后无正当理由拒不整改，或者在规定期限内未向发出建议的机关反馈整改情况的；

　　(三)进行招标活动时，未对投标单位进行行贿犯罪档案查询的。

　　第二十三条违反本条例规定，对控告、举报不受理、不处理，或者对控告、举报人进行打击报复，或者不为控告、举报人保密的，由所在单位或者主管机关给予处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

　　第二十四条村民委员会、居民委员会等基层群众性自治组织，应当参照本条例落实相应的预防职务犯罪工作措施。

　　第二十五条本条例自2011年6月1日起施行。

职务侵占罪，是指公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的行为。根据《刑法》第271条规定，构成职务侵占罪的主体是公司、企业或者其他单位的人员，但其具体范围如何，法律没有明确规定，目前也没有相关的司法解释。
根据刑法理论的通说及司法实践，职务侵占罪的主体应当包括：①非国有公司、企业或者其他单位中的非国家工作人员，包括董事、监事、经理、负责人、职工利用职务之便非法占有本单位财物，数额较大的，他们或者有特定的职务，或者从事一定的工作，可以利用职务之便或工作之便侵占单位财物而成为本罪的犯罪主体。②国家机关、国有公司、企业、事业单位中的非国家工作人员利用工作之便非法占有本单位财物，数额较大的，也应成为本罪的犯罪主体。司法实务中，对于公司、企业或者其他单位中不具有国家工作人员身份的一般职员和工人，如果依法签订劳动合同确立劳动关系或者虽未签订劳动合同，但是存在“事实劳动关系”的，包括合同工和临时工，可以成为本罪的犯罪主体。而仅以提供劳务获取报酬没有确立劳动关系的从业人员，不是公司、企业或者其他组织的工作人员，不构成本罪的犯罪主体。
主观要件：职务侵占罪的构成以非法占有为主观要件，如果没有非法占有的故意，即使表面上具有该罪的其他要件，也不能作为该罪处罚。例：某公司一职员在该公司有集资款11万元，公司没能力返还，该职员将收回的7万元货款据为已有。公司报案后检察机关将此案作为职务侵占案件起诉。法院审理时合议庭认为该案不应作为犯罪处理。因为该职员行为时并没有非法占有的故意，他的目的是与公司抵帐，公司确实欠他钱，他的行为虽然违反了公司的财务规定，但根据刑法的谦抑原则，该案不宜作为犯罪处理。

1、国有企业中劳务人员侵占行为的定性
[案情]
某市铁路中心医院系全民所有制企业。被告人林某毕业后被某市铁路分局录用为国家干部，任医院挂号员，从事就诊病人的费用收缴工作。林某利用从事收缴医药费的职务便利，私刻“铁路中心医院财务室现金收款专用章”和“铁路中心医院医疗服务中心财务室现金收款专用章”两枚，从财务人员手中骗领空白收费收据，在收缴医药费的过程中，采用实收少缴或不缴的手段，侵吞部分医药费累计人民币94万余元，后案发。
【问题】对林某的行为应如何定性？
【参考结论与法理分析】
林某的行为是构成贪污罪还是职务侵占罪，关键看他是否属于刑法意义上的国家工作人员，这是本案争论的焦点。
国家工作人员的界定以是否从事公务为标准，即必须是在国家机关、单位中具有一定合法职务，从事组织、领导、监督、管理性的职务活动的人员，而不强调必须具备国家干部的身份。实践中，随着国企用人机制改革的深化，判断是否属于从事公务，不能再以其是否具备干部身份为标准，而主要是看其实际从事的工作是否属于公务性质。因此，在国有公司、企业中担负组织、领导、监督、管理等项职责的人员（如厂长、经理、董事等）以及具体负责某项工作对国有资产负有合理使用、保值、增值等职责的人员（如会计、出纳员等），应属于从事公务的人员。而那些一般的劳务活动、技术服务工作，如售货员、收银员、售票员等，不论是否具有干部身份，只要其从事的工作不具有职权内容，一般不认为是从事公务，不能认定为刑法意义上的国家工作人员。
本案中，林某虽然具有国家干部身份，但从实际所做的工作看，她是按照处方划价收取医药费，并按照规定于当日下班前上交到医院财务人员处，其工作仅限于经手或临时保管，不具有代表单位进行组织、领导、监管和管理的职能。因此，林某所从事的实质上是收取医药费并上缴财务的服务性劳务工作，而非管理医药费的公务性工作，其不属于刑法意义上的国家工作人员，不具备贪污罪的主体资格。
综上，林某的行为应构成职务侵占罪。