安徽省各级人民代表大会常务委员会执法检查工作条例

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论民法上的公共利益原则

王胜宇


　　一、导论
　　在我国民事审判中，曾经出现过用公共利益原则判案的情况，如曾经的“包二奶”案，社会影响很大，人们对此的争议也颇大。由于社会生活的不确定性、复杂性，而立法的智慧也是有限的，所以，需要“公共利益”这样一些不确定的概念作为一种兜底条款，让法有相对的伸缩空间，操作起来更具有灵活性。这本身也符合合同法的基本规律和现代立法的基本趋势，使法律的生命力和活力更强。但应当看到的是，“公共利益”这一概念的内涵和外延都是非常不确定的，因此，我们有必要探究公共利益的内涵，以指导涉及公共利益的司法审查。
　　二、对公共利益的追溯和理解
　　 (一)关于“公共利益”的立法例
　　我国《民法通则》、《合同法》上均有公共利益条款。有关的法律上的措辞有：公共利益、社会公德、国家经济计划、社会经济秩序、公共秩序等。立法措辞上显得有点混乱，但从其他措辞的基本意义来看，我国的公共利益的概念是和其他国家的“公序良俗”概念是基本相当的。
　　世界范围内首先以法律形式将公序良俗原则规定下来的是1804年《法国民法典》。该法典第6条规定:“个人不得以特别约定违反有关公共秩序与善良风俗的法律。”第1131条和第1133条规定:“原因违反善良风俗或公共秩序时,此种原因为不法原因;基于不法原因的债,不发生任何效力。”此时,公序良俗不过是对于契约自由原则的例外的限制。到了《德国民法典》,公序良俗的观点成为了支配私法全部领域的基本原则,该法典第138条规定:“违反善良风俗的法律行为,无效。”以后许多国家或地区制定的民法典纷纷效仿这一规定。如《日本民法典》第90条规定:“以违反公共秩序或善良风俗的事项为标的的法律行为,为无效。”我国台湾地区民法典第72条规定:“法律行为,有悖于公共秩序或善良风俗者,无效。”《苏俄民法典》第49条规定:“实施目的违反国家和社会利益的法律行为无效。”《民主德国民法典》第68条规定:“为社会主义道德准则所不容的契约无效。”

　　（二）、关于公共利益的理论性认识及其评估
　　1、主观公共利益论和客观公共利益论
　　防止恣意决定公共利益的含义，存在着两种进路。一种是从实体出发，说明权力的合法边界；另一种是从程序出发，以宪政框架下的民主决策程序限制恣意行使权力。按照前一进路，客观上存在公共利益概念的合法边界；按照后一进路，公共利益概念是主观的，随参与决策程序的主体以及决策规则的不同而有所变化。
　　2、公共利益客观说在大陆法学上受到重视。德国学者华特克莱恩的“量广”、“质高”理论，影响颇大。华特认为，公共利益是受益者尽量广、对受益人生活尽量有益的事物。此外，在经济学上的公共货物理论也提供了一种客观解释。该理论把产品和服务分为公共货物和私人货物。在私人提供公共货物的情况下，消费者将“免费乘车”，即享有这些货物而不付款。潜在的供货人会因此转向其他地方谋取利润。因此，如果私人无法提供某种公共产品或者服务，那么，它就需要由国家予以实现的公共利益。公共货物说的理论大致是清晰的，然而在现实生活中，公共货物的外延却是一个悬而未决的问题。
　　公共利益客观说是有它的意义的，但是实际上并不能提供公共利益性的客观判断标准。更令人不安的是，公共利益客观说具有决定论的色彩，导致以权威损害民主。因此，另辟蹊径，假定公共利益是主观的抉择，依靠公正的程序界定，在有的时候似乎更能够起到比较好的效果。这就是主观说。
　　3、公共利益的具体表述的两个不同方法
　　第一种方法是，具体列举哪些是属于公共利益。如粱慧星的《物权法（草案）》中第48条对公共利益的表述是：“所谓公共利益，指公共道路交通、公共卫生、灾害防治、科学文化教育事业、环境保护、文物古迹及风景名胜区的保护、公共水源及引水排水用地区域的保护、森林保护事业，以及国家法律规定的其他公共利益。”走的是日韩等国的列举概括。在我国的其他单行立法中，也是有这些方面的列举性概括的，比如，我国信托法第六十条，就规定了几种类型的信托属于公共信托。这些列举虽然不能完全确定公共利用的内涵，但有在部分领域内相对确定的意义。即在这些领域只有这些情况属于公共利益。
　　第二种方法是，澄清公共利益的内在含义。民法学家史尚宽先生在谈到公共利益时指出：“在日本民法不用公共利益二字，而易以公共福祉者，盖以公共利益理解为偏于国家的利益，为强调社会性之意义，该用公共福祉字样，即为公共福利。其实，公共利益不独国家的利益，社会的利益亦包括在内。”这种说说旨在表明公共利益并不等同于国家利益。
　　而流行欧美的卢梭式的民主理论则把公共利益界定为所谓公意，或者人民的意志，政府行为的合法性来源于人民意志。还有人把公共利益界定为有关各方进行冲突和达成妥协这一过程的结果，如果政府的行为表达了这一妥协过程的结果，那么它就是合法的；反之就是不合法的。无论是对公共利益的列举性认识，还是对公共利益本身内涵的追索，都是有它的意义的。列举性认识能够让公共利益的内涵在某些领域相对确定些。而对公共利益概念本身的追索，也使人们在考虑一项事件是不是公共利益所应当注意的几个方面。
　　三、对公共利益加以司法审查的几点建议
　　各国虽然在不同程度上规定了公序良俗原则,但在实践中相当复杂,我们还有必要讲究一些寻求公共利益的基本方法，或者探索一些可以利用的规则。
　　（一）、可以把公共利益进行一定范围内的分类。
　　一些典型的案例和国内外立法已经很好的确认了一些公共利益属性比较明显的情形，对于这些情形可以在我们的立法中进一步确认，并可以在此基础上可以探讨对公共利益在一定范围内加以分类从而以类型化的方法将当前社会中的典型的违背公序良俗的行为归纳出来,确立对实务具有指导意义的典型案例,维护法律适用的统一。在德国司法实践中,违反公序良俗原则的主要案例类型有四类。我国学者史尚宽先生则认为,违反公序良俗原则的行为可分为五种类型梁慧星先生认为违反公序良俗的行为可归纳为十种类型。
　　（二）在具体个案中涉及到公共利益的认识的时候，应当先从个案中抽象出来看一般意义上公共利益，然后再回到个案中去。从个案本身看公共利益开始是只能有表面的一般人的心理层面的认识。这就有必要从个案中抽象出一般情况，来同我们以往对公共利益的理解加以比较确定，最后再回到具体的个案中，以指导具体的解决方法。
　　同时，我们注意到，在具体的个案中，我们对公共利益的理解应该打破传统的错误认识。传统上，这时候提到公共利益，就把他归入到很多人的范围中去，而具体的合同条款就属于合同几方的事情。但在实践当中，有些涉及到公共利益的事项，它所实际涉及的也只是一部分人的利益，并非与整个社会每个人的利益相关。而在某一个合同中，合同所涉及的可能只是很少数的人，但是，把合同放在社会领域去看，每一个人都有可能写出相似的条款。所以，每一个合同的背后都暗含着一群人。所以，我们可以在抽象上讲，公共利益是群体性的，个人利益是要服从整体利益的。但在具体的办案中，很多时候却要把实际的公共利益和实际的个人利益看做是一群人与一群人的较量，而不是一群人对几个人的较量。有了这种认识，就能够一定程度上预防假借公共利益，以所谓的多数人的利益来压制具体相对人的利益。
　　（三）公共利益不仅仅是个法律概念，有时候还被看作是个政治概念。所以有时候在评价公共利益的时候要注意一个政策导向的问题。由于特殊的历史背景，国家政策、指令性计划在我国曾有法律的权威性。但是我国新的合同法却没有确定这种做法。按照“新法优于旧法”的原则，违反政策、指令性计划的合同并不当然无效。虽然他们在实践中发挥了很大的作用，但应该把他们也纳入公共利益这个框架中加以考量，避免某些人、部门打着国家政策、指令性计划之名，行谋取不法利益之实。
（四）在具体的个案中，公共利益是排除合意的。合同虽然从起初是合同各方之间权利义务的规定，但是这种合意超过合理的界限的时候，即使合同各方认为他们是符合公共利益的，但是否真的符合，仍然需要外在的裁判者加以裁判。因此，关于公共利益的认识是不能调解的，在问题的定性上，必须由裁判者给出明确的判断。
　　（五）公共利益是相对保守的。看一个事情是否符合公序良俗，一般应当基于就过去对这项公序良俗的共同性理解或者过去社会对这项公序良俗的一般心理认识。以个案来否定、打破既有的认识是有很大的风险的，所以也是必须慎重的。比如说，一个人定了个合同，把他的遗产赠与他的情妇。那么这个合同就是无效的。
　　（六）公共利益的最终界定机关应该是法院。要正确处理行政机关的界定和法院之间界定的协调。鉴于目前司法机关受到地方政府很大影响的实际，有必要提高“公共利益”争议案件的审级，当事人一方是县级政府的，一审则由中院审理，以此照推，以切实维护公共利益不被滥用。
　　（七）公共利益不是经营性的利益，公共利益从其本身而言决不能是经营行为，不能追逐利润。否则，不成为社会“不特定的多数人”服务。公共利益注重福利性，而非获利性。注意到了这点，就能一定程度上警惕有些人因为某些事项内在的获利性诱惑，打着公共利益的旗号，损害相对方的权益。


北安市人民法院 王胜宇
陕西省铜川市人民政府


铜川市人民政府关于印发铜川市新型农村社会养老保险实施办法的通知

铜政发〔2009〕57号


各区县人民政府，市新区管委会，市政府各工作部门、直属机构：
　　《铜川市新型农村社会养老保险实施办法》已经市政府同意，现印发给你们，请遵照执行。

铜川市人民政府
二○○九年十一月十四日

铜川市新型农村社会养老保险实施办法

　　第一章 总 则
　　第一条 根据国务院《关于开展新型农村社会养老保险试点的指导意见》（国发〔2009〕32号）和《陕西省人民政府关于开展新型农村社会养老保险试点的实施意见》（陕政发〔2009〕55号），结合我市实际，制定本办法。
　　第二条 本办法适用于我市行政区域内农业户籍年满16周岁以上（不含在校学生），未参加城镇职工基本养老保险的农村居民，在户籍地自愿参加新型农村社会养老保险。
　　第三条 新型农村社会养老保险坚持“保基本、广覆盖、有弹性、可持续”的基本原则；以保障参保人年老后的基本生活为目的；采取个人缴费、集体补助、政府补贴相结合的筹资模式；坚持待遇水平与社会经济发展水平相适应，权利与义务相对等，激励与约束相一致的原则。
　　第四条 全市新型农村社会养老保险现阶段实行市级统筹、区县经办、定额补贴、分级负担的原则，视经济发展状况逐步达到国家规定补贴标准。
　　第五条 市劳动保障局是全市新型农村社会养老保险工作的行政主管部门，负责政策制定和监督指导；市级农村社会养老保险经办机构负责全市农村社会养老保险工作的综合管理；区县人民政府负责本行政区域内新型农村社会养老保险工作的推行；区县劳动保障行政主管部门负责组织实施和监督管理；区县农村社会养老保险经办机构负责保险费收缴、养老金支付、个人账户管理；乡镇人民政府负责本行政区域内的宣传动员和组织实施，具体业务由乡镇劳动保障事务所承担；村民委员会负责以村为单位统一办理参保缴费手续。
　　第六条 各级农保经办机构工作经费纳入同级财政预算。市、区县财政、劳动保障部门根据农保工作需要，合理核定和安排专项工作经费预算。
　　第二章 基金筹集
　　第七条 新型农村社会养老保险费缴费设每人每年100元、200元、300元、400元、500元5个档次，由参保人自主选择档次缴费。
　　第八条 新型农村社会养老保险费按年缴纳。参保缴费起始日年满60周岁以上、未享受城镇职工养老保险待遇的，不用缴费，可以按月领取基础养老金，但其符合参保条件的配偶、子女及其配偶应当参保并正常缴费。
　　第九条 省、市、区县财政对于参保人员缴纳养老保险费给予适当补贴，列入国家和省上试点县（区）的，每人每年财政定额补贴30元，其中省财政补贴15元，市、区县财政各补贴7.5元。
　　第十条 纳入国家和省级试点的县（区），符合领取基础养老金人员，可增设两个档次加发基础养老金，其中70周岁至79周岁加发10元，80周岁及以上加发20元，加发部分资金由市、区县财政各承担50%。
　　第十一条 重度残疾人参加新型农村社会养老保险，按最低档次的缴费标准给予全额补贴，所需资金由省级全额负担；中度和轻度贫困残疾人参保缴费补贴比例为最低缴费标准的50%，由市、区县各承担一半。具体认定办法由劳动保障部门会同财政部门、残联共同制定。
　　第十二条 鼓励有条件的村（组）集体经济组织，对本村（组）参保人员缴费给予补助，具体补助办法由村民代表大会决定。提倡和鼓励国家机关、团体和社会各界对农村居民参保缴费给予扶持和资助。
　　第三章 个人帐户管理
　　第十三条 区县农村社会养老保险经办机构为参保农民建立终身记录的养老保险档案和个人账户，核发《铜川市新型农村社会养老保险缴费手册》。
　　第十四条 参保人员养老保险个人账户包括：
　　（一）个人缴纳的养老保险费总额及其利息；
　　（二）村（组）集体补助总额及其利息；
　　（三）各级政府对参保人的缴费补贴；
　　（四）其他社会经济组织对参保人缴费的资助。
　　第十五条 参保人员个人账户的储存额每年参照中国人民银行公布的人民币一年期同期存款利率计息。农保经办机构每年对参保人员个人账户中的储存额结息一次。
　　第十六条 参保人员在本市行政区域内转移养老保险关系的，只需转移关系，不需转移资金。参保人员转往外地市的，个人账户金额全部转移。
　　第十七条 参保人员有权向农保经办机构查询基本养老保险有关情况，经办机构应当及时提供相应的服务。
　　第四章 养老金待遇
　　第十八条 参保人员养老保险待遇由个人账户养老金和基础养老金两部分组成。个人账户养老金计发办法为：个人账户积累总额除以国家规定的个人账户养老金计发月数。即：个人账户养老金月领取标准=个人账户积累总额/139（与现行城镇职工基本养老保险个人账户计发系数相同）。现阶段全市基础养老金标准为：国家规定60周岁以上每人每月基础养老金55元，纳入国家试点县（区）的符合领取条件的参保人由中央财政全额补贴，纳入省级试点县（区）的，基础养老金由市、区县财政各承担50%。
　　第十九条 基础养老金与参保缴费年限挂钩，对45周岁以下的农村居民，在其参保缴费达到规定缴费年限（15年）的前提下，每多缴费一年，到符合领取养老金条件时，对应增加基础养老金2元，以提高年轻参保人员年老后的待遇水平，激励年轻农村居民尽早参保。提高基础养老金部分由市、区县财政分别承担50%。
　　第二十条 具备以下条件之一的，可享受养老保险待遇：
　　（一）参保缴费起始日年满60周岁以上，未享受城镇职工基本养老保险待遇的，且符合参保条件的配偶、子女及其配偶已按规定参保并正常缴费的人员；
　　（二）参保缴费起始日45周岁以上，按年缴费，也允许补缴，累计缴费不超过15年，且年满60周岁的人员；
　　（三）参保缴费起始日45周岁以下，按规定参保且累计缴费不少于15年的、年满60周岁的人员。
　　第二十一条 达到享受养老保险待遇年龄但未按规定缴纳养老保险费的，应按规定补缴（含利息），从缴清次月起享受养老保险待遇。补缴部分不享受财政补贴。
　　第二十二条 参保人员死亡的，可以将个人账户中的资金余额，除政府补贴外，退还给法定继承人或指定受益人；政府补贴余额用于继续支付其他参保人的养老金。
　　第二十三条 国家根据经济发展和物价变动等情况，适时调整新农保基础养老金的最低标准。
　　第二十四条 参保人员养老保险待遇由农保经办机构按月实行社会化发放。区县农保经办机构为符合条件的农民核发《铜川市新型农村社会养老保险领取证》，参保农民凭证按月领取。领取养老保险待遇的人员每年应参加资格认证，领取期间死亡的，其直系亲属或者有关人员应在一个月内到所属农保经办机构办理相关手续。
　　第五章 基金监督管理
　　第二十五条 新型农村社会养老保险基金实行市级统筹，纳入社会保障基金财政专户，实行收支两条线管理，单独记账、核算，按有关规定实现保值增值。
　　第二十六条 区县农保经办机构在国有商业银行开设基金收入户和支出户，基金收入户余额每月末全部上解市级新农保基金财政专户。基金实行预算管理、专款专用。
　　第二十七条 市、区县财政部门应按标准编制新型农村社会养老保险财政补贴年度预算，并及时将资金划拨到基金专户，确保农民养老保险待遇的按时足额发放。
　　第二十八条 劳动和社会保障行政部门要切实履行新农保基金的监管职责，制定新农保各项业务管理规章制度，规范业务程序，建立健全内控制度和基金稽核制度，对基金的筹集、上解、划拨、发放进行监控和定期检查，并定期披露新农保基金筹集和支付信息，做到公开透明，加强社会监督。
　　第二十九条 财政部门要制定新农保补助资金管理办法，建立健全新农保基金财务、会计制度。财政、监察、审计部门按各自职责实施监督，严禁挤占挪用，确保基金安全。
　　第三十条 新型农村社会养老保险个人账户中的储存额，只能用于支付参保人员年老时的养老金，不得提前支取挪作他用。
　　第六章 相关制度衔接
　　第三十一条 原已参加了老农保、年满60周岁且已领取老农保金的参保人，可享受新农保基础养老金；对已参加老农保、未满60周岁且没有领取养老金的参保人，应将老农保个人账户资金并入新农保个人账户，按新农保的缴费标准继续缴费，待符合领取条件时享受相应待遇。
　　第三十二条 新型农村社会养老保险与农村计划生育家庭奖励扶持政策、社会优抚政策、农村低保政策可同时享受。
　　第三十三条 符合《农村五保供养条例》的农村居民，暂不纳入新型农村社会养老保险的参保范围。
　　第三十四条 被征地农民可以选择参加新型农村社会养老保险，也可以选择参加被征地农民基本养老保险，但只能选择参加其一。
　　第三十五条 新型农村社会养老保险与城镇职工基本养老保险制度的衔接，按照全省统一衔接办法执行。
　　第七章 法律责任
　　第三十六条 违反本办法规定的，由劳动和社会保障部门或者上级行政机关责令限期改正；情节严重的，由上级行政主管部门对主要负责人和直接责任人给予行政处分；构成犯罪的，移送司法机关依法追究刑事责任。
　　第三十七条 任何人以伪造证件或其他手段多领、冒领养老保险金的，由劳动和社会保障行政主管部门依法追回，构成犯罪的，移送司法机关依法处理。
　　第八章 附 则
　　第三十八条 本办法自下发之日起施行，原《铜川市新型农村社会养老保险试行办法》（铜政办发〔2008〕81号）同时废止。
　　第三十九条 本办法由市劳动保障局负责解释。