兰州市节能考核奖励办法

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再议中间人滞留行贿款行为的定性

林竹静

案情：
2003年5月，张某因夫妻长期两地分居，生活不便，急欲调往丈夫所在的某市工作，但因不符合某市人事调动的条件一直未能调成。张某经打听得知某市主管人事调动的是赵书记，便多次上门送钱送物，均被退回。李某（系张某丈夫的朋友）得知情况后，主动到张某家声称自己和赵书记关系密切，愿意帮忙。张某将3万元现金交给李某，让李某送给赵书记，并言明工作调成之后，重谢李某。李某拿钱到赵书记家讲明来意，赵书记拒绝收受3万元现金，还告诉李某：“张某的调动问题无法解决。”李某因夸下海口，怕失了面子，就将3万元存入自己的帐户，并告诉张某说赵书记已经收了现金，让她等等。后张某因工作未能调成，多次找李某询问，李某则一再推诿。案发时，李某仍未退款。
此案的定性分析首见于2004年3月28日，苏云峰、金舟民、徐宣哲三同志在《检察日报》第3628期“今日案牍”栏目撰写“中间人截留行贿款应如何定性”一文，认为中间人截留行贿款应定介绍贿赂罪（未遂）和侵占罪。随后有:周华平、李清同志于正义网（http://www.jcrb.com/zyw/n203/ca227575.htm）上发表的文章与之商榷。
笔者原则上同意苏、金、徐三同志的案件定性，在论证上试再补充如下：
案件定性：
行为人可能构成介绍贿赂罪 (未遂) 和侵占罪
(同“中间人截留行贿款应如何定性”一文)
定罪理由：
一 “代为行贿”的定性
中间人代为行贿的行为构成介绍贿赂罪(未遂)，我们可以把这个行为看成是行贿罪的帮助犯，但刑法既然在行贿罪后又特别规定了介绍贿赂罪，根据特别法条优先，应适用本条。
对此理由，《中间人截留行贿款应如何定性》已有充分分析，笔者赞同此观点。
周、李同志文章认为：“首先，介绍贿赂罪没有未遂形态，是一种结果犯，如果行贿受贿没有实现，当然不构成介绍贿赂罪。……其次，介绍贿赂罪的构成必须属“情节严重”，行贿受贿没有成功，表明介绍贿赂所侵害的客体，即国家工作人员的职务廉洁性并没有被破坏，情节不属严重。因此本案不具备介绍贿赂罪所要求的客观结果。”笔者认为：1、介绍贿赂罪并非结果犯。结果犯作为法理分类，其定义为：不仅要有犯罪构成客观要件行为，而且必须发生法定的犯罪结果才能构成即遂的犯罪。我们反观介绍贿赂罪的法条规定：“向国家工作人员介绍贿赂，情节严重的，……”构成犯罪。其并没有犯罪结果上贿赂成功的要求。周、李同志认为，行贿受贿没有成功，表明介绍贿赂所侵害的客体，即国家工作人员的职务廉洁性并没有被破坏，情节不属严重。笔者并不赞同，情节严重既可包括行贿成功的即遂，也可以包括其他情况，如介绍行贿对象、介绍行贿次数等。我们可以参考《立案标准（试行）》第１条第７款规定的情形：（１）为使行贿人获取非法利益而介绍贿赂的；（２）３次以上或为３人以上介绍贿赂的；（３）向党政领导、司法工作人员、行政执法人员介绍贿赂的。这些都可以视为情节严重，并不以介绍行贿成功为已足。
二 “私吞贿款”的定性
笔者同意《中间人截留行贿款应如何定性》一文的结论，但认为其论证并没有深入问题的核心，这就引起了周、李同志在商榷文章中的诘难：构成侵占罪的前提一方面要求该财物属“他人”合法占有，另一方面行为人基于委托而合法持有。……因此，本案不具备构成侵占罪的必要前提条件。
笔者认为，要论证该行为是否构成侵占罪要解决的问题主要是：1中间人对钱款是否“代为保管”，2，钱款的性质是否影响中间人行为的定性。3是否满足数额较大，拒不退还条件。
（一）本案中，行贿人把钱交给中间人代为行贿能否看成是“代为保管”？笔者认为，“代为保管”即财物所有人自愿将其所有物交由代管人持有、管理，财物所有人当然也可以请求代管人代为处分财物（本案中的行贿即是对托管财物的处分，当然这种处分是非法的。对此，刑法已分别以行贿罪和介绍贿赂罪加以规置处罚，但该处分行为的违法性并不妨碍另一个行为——“侵占”的刑事评价，对此下文再作论述）。侵占罪中“将代为保管的他人财物非法占为己有，数额较大，拒不退还的，……”所强调的侵占行为所表现的本质是托管人对他人所有财物“起于合法取得，终于非法占有”，本案中，中间人先经所有权人同意取得钱款，而后私占钱款的行为是符合本罪这一本质特性的。
（二）在诠释了“代为保管”的含义后，要解决的核心问题是：代他人行贿本身就属于违法犯罪行为，该“委托代理行为”因其违法性在民法上是自始无效的，既然“代为管理关系”无效，如何再适用侵占罪相关“将代为保管的他人财物非法占为己有……”之规定？
周、李同志认为：一旦交给李某用于贿赂，其资金性质就发生了本质的变化，由合法财产转入非法状态，因为这笔资金已经被其合法占有人用于非法目的，从事非法活动，是一笔非法资金，李某的持有也属于非法持有。这正如用于贩卖毒品的毒资和用于赌博的赌资一样，司法机关在查处中对其应予以没收而非退还。而被侵占的财物追回后是应该退还给被侵占人的。因此，本案不具备构成侵占罪的必要前提条件。（原文摘抄）
笔者认为：刑法注重的是对行为人“行为”的评价，刑法个罪是对某一危害社会行为的规制，其着眼点在于“行为”，而绝非行为涉及之物（钱款），及基于物上的各种错综的社会关系。落实到本案，用刑法的眼光观察，可能涉及犯罪的行为有二，一是“代为行贿”的行为，对此上文已有述及，以介绍贿赂罪定。二是“私吞贿款”行为，私吞他人贿款的行为正是刑法侵占罪关注的焦点，侵占罪要处罚的是中间人“将代为保管的他人财物非法占为己有”的行为，原因是这一行为体现了“非法占有他人财物”的本质而非其它，如钱款是否合法用途，委托关系是否自始有效等。因此上述“代为行贿”行为在民法上自始无效并不影响之后行为人在“私吞贿款”行为中表现的非法占有他人财物的本质特征。再如小偷偷钱，“偷”是刑法处罚之着眼点，即成立犯罪，而不问钱本身是否来源清白，失主是否是钱的合法所有权人等。
周、李同志认为：侵占的财物追回后是应该退还给被侵占人的，而本案中对该笔贿赂款，司法机关在查处中对其应予以没收而非退还。故本案不具备构成侵占罪的必要前提条件。在这里，周、李同志把两种不同的刑事法律关系错误的合二为一了。即，侵占涉及的刑事法律关系；贿赂涉及的刑事法律关系。再举小偷偷钱的例子，小偷偷了强盗抢劫来的钱，能因为钱的来路不正，应该没收国库而不定罪吗？而且，侵占罪着眼点是对侵占行为的规置，刑法也并没有把侵占罪对象限定在“他人合法拥有且合法使用的财物”（刑法规定即“他人财物”）。所以，侵占他人贿赂款同样要受处罚，至于贿赂款最终要收缴国库，是基于“贿赂”而作的处罚，于“侵占”无涉，不影响定罪。
最后，本案中李某侵占数额已达三万，且“后张某因工作未能调成，多次找李某询问，李某则一再推诿。案发时，李某仍未退款。”可以认定为侵占罪。










涉及法条
侵占罪
第二百七十条将代为保管的他人财物非法占为己有，数额较大，拒不退还的，处二年以下有期徒刑、拘役或者罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处二年以上五年以下有期徒刑，并处罚金。
将他人的遗忘物或者埋藏物非法占为己有，数额较大，拒不交出的，依照前款的规定处罚。
本条罪，告诉的才处理。
介绍贿赂罪
第三百九十二条向国家工作人员介绍贿赂，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役。介绍贿赂人在被追诉前主动交待介绍贿赂行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。
《人民检察院直接受理立案侦查案件立案标准（试行）》的第１条第７款：“介绍个人向国家工作人员行贿，数额在２万元以上的，介绍单位向国家工作人员行贿，数额在２０万元以上的；介绍贿赂数额不满上述标准，但具有下列情形之一的：（１）为使行贿人获取非法利益而介绍贿赂的；（２）３次以上或为３人以上介绍贿赂的；（３）向党政领导、司法工作人员、行政执法人员介绍贿赂的；（４）致使国家或社会利益受到重大损失的。”《标准》第４条第２款规定：“本规定中有关犯罪数额‘不满’，是指接近该数额且已达到该数额的８０％以上。”


作者单位：浙南律师事务所，华东政法学院
联系方式：wlviolet2000@163.net


山东省中共聊城市委聊城市人民政府


中共聊城市委聊城市人民政府关于印发《聊城市引进高层次人才暂行办法》的通知



聊发〔2005〕26号

各县（市区）党委、政府，经济开发区党工委、管委，市直各部门：
市委、市政府同意《 聊城市引进高层次人才暂行办法》，现印发给你们，望认真贯彻执行。

中共聊城市委
聊城市人民政府
2005年11月22日

聊城市引进高层次人才暂行办法

　　第一条　为了吸引国内外高层次人才来聊城工作，营造更加宽松的人才引进环境，进一步优化我市人才结构，实施“人才强市”战略，为实现我市“跨越发展实现率先崛起，团结实干建设强市名城”的总体目标提供人才智力保障，根据国家和省有关规定，结合我市实际，制定本办法。
　　第二条　本办法所称高层次人才包括：
　　（一）中国科学院院士，中国工程院院士；
　　（二）国家有突出贡献的中青年专家（国家“百千万人才工程”第一、二层次人选，国家级重点学科、重点实验室、工程技术研究中心学术技术带头人）；
　　（三）海外留学归国人员及省级有突出贡献的中青年专家；
　　（四）具有正高级专业技术职称的人员和取得博士学位的研究生。
　　第三条　在我市行政区域内的党政群机关和具有用人自主权及独立法人资格的企事业单位、社会团体，中直、省直和外埠驻聊单位、办事机构（以下统称用人单位），均可按本办法引进高层次人才。
　　第四条　各级政府人事部门负责本地高层次人才引进的综合协调和管理，市人才流动服务机构具体负责引进人才的日常工作。组织、教育、科技、财政、民政、公安、建设、劳动和社会保障等部门按各自职责，积极配合人事部门，共同做好高层次人才的引进工作。
　　第五条　引进高层次人才来聊城工作，采取刚柔结合的方式，坚持“来去自由、双向选择、人尽其才、形式多样”的原则，可以采取调动、聘用、兼职、停薪留职、辞职等多种形式到我市短期或长期工作；也可携带项目或资金创办、领办企业，通过技术入股、承包经营、合作开发、咨询顾问、成果转让和研究开发等形式到我市工作。
　　第六条　辞职来聊城工作的高层次人才，用人单位应与本人签订聘用合同，经政府人事部门审核同意，给予办理恢复原来工作关系或重新录用手续；在原单位被辞退或自动离职来聊城工作的，人事关系一律挂靠市人才流动服务机构，实行人事代理，一年后经用人单位考核并同意续聘的，给予办理恢复原有身份手续，工龄连续计算。上述人员人事档案不能转递的，由市人才流动服务机构根据有关证件重新为其建立人事档案。
　　第七条　对引进的高层次人才，由用人单位与其签订最低服务年限为三年的合同，经人事部门鉴证后，可按下列标准发给安家补助费：
　　（一）中国科学院院士、中国工程院院士25万元；
　　（二）国家有突出贡献的中青年专家15万元；
　　（三）海外留学归国人员及省级有突出贡献的中青年专家8万元；
　　（四）具有正高级职称的人员和取得博士学位的研究生5万元。
　　企业单位引进高层次人才，其安家补助费数额也可与引进对象协商确定。
　　其资金支出：进入党政机关和全额财政拨款事业单位的，其安家补贴由同级财政承担；进入差额财政拨款事业单位的，其安家补贴由同级财政承担60%，用人单位承担40%；进入其他单位的，由用人单位承担。
　　第八条　引进人才的工资待遇由用人单位根据所任职务、职称、专业水平、工作岗位及贡献大小等情况与本人共同商定。用人单位要积极推行按劳分配和按生产要素分配相结合的办法，可实行与经济效益挂钩的年薪制、项目工资制、协议工资制、课题工资制和股份期权制等多元化的分配方式。
　　第九条　高层次人才在用人单位工作期间，可由单位发给一定数额生活津贴，用以改善其生活条件。
　　第十条　对高层次人才来聊城领办、创办企业或携带技术、项目、专利，在我市以合作、股份等形式创造显著经济效益的，由受益单位实行奖励。
　　引进的高层次人才在聊城工作期间，获得国家自然科学奖、国家发明奖、国家科技进步一等奖且取得重大经济效益和社会效益的，同级政府给予20－30万元奖励；对研发的专项科技成果在转化推广中取得显著经济效益的，除用人单位按规定给予奖励外，同级政府按其当年新增缴所得税（地方留成部分）不低于20%的比例奖励个人。
　　第十一条　引进的高层次人才到事业单位工作，经市人才工作领导小组同意，允许先突破编制限制，然后逐步调整到位。其原担任专业技术职务的，可不受专业技术岗位限制，优先评聘，并可低职高聘。引进到市直党政机关硕士以上学位的选调生，工作一年后，根据本人德才表现，原则上掌握博士安排副县（处）级职务，硕士安排正科级职务。
　　第十二条　凡涉及人才引进需办手续的，由政府人事主管部门及人才流动服务机构办理。对符合规定办理的事项，应当场办结；对必须依照国家有关政策法规进行前置行政审批的事项，须在5个工作日内办结或予以答复。硕士研究生及其海外留学归国人员和省外辞职的高层次人才来聊城工作，由用人单位直接到人事部门所属人才流动服务机构办理聘（录）用手续。不转行政关系和户口的，由人事、公安部门发给《聊城市人才居住证》，享受我市居民同等待遇。
　　第十三条　引进高层次人才的配偶、子女可随调、随迁，其工作由用人单位负责安排；用人单位因特殊情况不能安排的，由政府有关部门协调安排。子女入学，可根据本人要求就近或择校，并由教育行政主管部门给予优先安排，免收正常学杂费以外的费用。
　　第十四条　同级财政将人才引进开发所需资金列入年度预算，用于各类人才的培养、高层次和紧缺急需人才的引进等工作。其经费专款专用。
　　第十五条　对引进的高层次人才，有关部门应在项目立项、经费资助、成果申报、出国学术交流和培训等方面，优先予以支持。对于引进的第二条㈠、㈡类人才，带研发项目来聊城工作的，根据项目情况，由用人单位给予相应的科研启动经费。
　　第十六条　用人单位应采取措施，做好对高层次人才的管理、服务工作，并与引进的高层次人才签订合同，明确双方的权利和义务。
　　用人单位对高层次人才享有的优惠政策应全面落实，并为其发挥作用创造良好条件，切实防止和纠正闲置浪费人才的现象。
　　各级组织、人事部门应定期检查用人单位对高层次人才使用情况及优惠政策落实情况，并把落实引进高层次人才优惠政策情况作为检查考核各级领导干部工作实绩的一项重要内容，对尊重知识、尊重人才并为人才发挥作用创造良好环境的用人单位或个人，由市人民政府给予表彰奖励。
　　第十七条　引进的高层次人才在我市工作、生活期间，如与用人单位发生纠纷，属于政治权利和工资福利待遇方面的，可向人事仲裁机构申请仲裁；属于经济合同和技术服务合同等民事商务纠纷的，可按照《中华人民共和国仲裁法》和合同约定向劳动争议仲裁机构申请仲裁。
　　第十八条　各县（市区）及用人单位可参照本办法执行，并可根据本地实际情况制订相应的优惠政策。　
　　第十九条　本办法由市委组织部、市人事局负责解释。市人才交流服务中心承担高层次人才来聊城工作的接待咨询、信息综合、资格认定、推荐安置和跟踪管理服务等工作。
　　第二十条　本办法自下发之日起施行。此前出台的《关于引进招聘高层次人才智力暂行规定》（聊发〔2000〕12号）同时废止。